Page 77 - Revista Auditoria Pública nº 83

La fiscalización por la intervención de los encargos a medios propios personificados.
Especial consideración a la verificación del coste efectivo de las prestaciones subcontratadas.

riormente, al menos en cuanto a su finalidad. (…)
Por último, existe una serie de casos en que no se …aunque la prestación efectuada por el medio pro-
aplica el límite indicado (por ejemplo, en todas las pio se subcontrate a operadores privados, las exigen-
concesiones), sin que parezca, a priori, que exista cias de publicidad y concurrencia se reducen, lo que
una justificación objetiva clara, o, en todo caso, ex- nuevamente produce efectos negativos en el merca-
presa.” do. Además de que esta subcontratación (…) enca-
rece ordinariamente, sin que necesariamente exista
Canedo Arrillaga , refiriéndose a los requisitos que esta- justificación para ello, la prestación de los servicios,
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blece la ley española para la consideración de una entidad si se compara con los que prestarían los operadores
como medio propio, afirma que dicha normativa exige privados en procesos competitivos ya que es nece-
sario remunerar la tarea del medio propio por la in-
“una acreditación de que el medio propio «cuenta termediación. La posibilidad de una subcontratación
con medios personales y materiales apropiados para pone además de manifiesto que no existen razones
la realización de los encargos de conformidad con su materiales para cerrar el servicio afectado al merca-
objeto social».” Y, por otro lado, que “La existencia de do. Igualmente se desarrolla una dependencia de las
subcontrataciones generalizadas que se producen entidades privadas respecto del medio propio que
en numerosos medios propios existentes en nuestro subcontrata que alteran el normal funcionamiento
sistema debería por tanto estar proscrita a partir de del mercado cuando el medio propio interviene en el
la vigencia de esta norma.” mismo y, dependiendo de cómo se efectúe, pueden
incluso favorecer la existencia de conductas coluso-
Y también: rias entre operadores.
(…)
“Esta posibilidad de subcontratación, que resulta …se produciría un problema de competencia cuando
contradictoria con la exigencia de que el medio pro- el medio propio tiene un ámbito competencial exce-
pio cuente con medios personales y materiales para sivamente amplio y permite «la atribución de encar-
cumplir sus objetivos resulta muy negativa desde gos que exceden su esfera natural de actividad».
una perspectiva de competencia. Sin embargo, el (…)
legislador la amplía ya que la limitación establecida …la «elección de la encomienda frente al aprovisio-
no es aplicable «en el caso de prestación de servi- namiento mediante operadores privados a través de
cios informáticos y tecnológicos a la Administración licitaciones públicas debería responder a elementos
Pública». Además, el porcentaje puede excepcional- de eficiencia y racionalidad económica, o como mí-
mente superarse por razones de seguridad, naturale- nimo a una mayor eficacia de la actuación adminis-
za de la prestación que requiera un mayor control en trativa».
la ejecución de la misma, o en razones de urgencia (…)
que demanden una mayor celeridad en su ejecución. …si un poder adjudicador encarga a una entidad que
(…) no cumple los requisitos para ser considerado medio
los márgenes tasados de recurso a los medios pro- propio por no existir control análogo, por incumplir las
pios o de subcontratación en el caso español, ampa- restricciones a la subcontratación, por estar orienta-
rarían la prestación de servicios sin competencia en da al mercado o cualquiera de las constricciones que
supuestos que no necesariamente están justificados detalladamente se han definido en la primera parte
en las citadas razones de eficacia. Por ello podría de- de este artículo, entra dentro de la tipificación del
cirse que esta normativa supuso un freno a la entra- artículo 3 de la LDC (Ley de Defensa de la Compe-
da de competencia, y los beneficios que ésta conlle- tencia) y exigiría la actuación de las autoridades de
va en la sociedad, en algunos servicios prestados por competencia en función de defensa.”
las administraciones.
(…) Como contrapunto de las opiniones vertidas hasta aho-
la existencia de encargos directos a las entidades ra podemos citar a Tejedor Bielsa , muy crítico con las
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instrumentales sin existencia de procedimiento de se- limitaciones que establece la Ley a la contratación con
lección tiene una clara incidencia en la competencia. terceros de las entidades que reciben encargos. La tesis

21 CANEDO ARRILLAGA, M. P. (2020), “Medios propios y competencia en España”, en el nº 415 de la revista Economía industrial.
22 TEJEDOR BIELSA, J (2023), “Los medios propios no subcontratan, contratan como poderes adjudicadores que son”, en https://www.obcp.es/opiniones/los-medios-pro-
pios-no-subcontratan-contratan-como-poderes-adjudicadores-que-son (Observatorio de Contratación Pública).

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